招標清單漏項及量差2461萬承發包雙方各承擔50%
造價小匠
4天前
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國標《建設工程工程量清單計價規范》GB50500-2013，關于招標工程量清單：
4.1.2 招標工程量清單必須作為招標文件的組成部分，其準確性和完整性應由招標人負責。
投標人通常據此要求結算時以招標工程量清單丟項、漏項及量差等問題應由招標人負責，要求按圖紙據實結算；
招標人通常在招標文件明確投標人有復核招標工程量清單的責任和義務，必須復核招標工程量清單的準確性與完整性，投標人承擔招標工程量清單與招標圖紙量差責任；
招標工程量清單準確性和完整性發生爭議或糾紛時，法院會如何判決？
下面分析一個高院判決案例：
合同概況：
2010年12月22日，發包人黃岡中學廣州學校與承包人廣州二建公司簽訂《黃岡中學廣州學校施工總承包合同》，總建筑面積32,506m2，合同總價為48,188,906.10元。
本合同采用固定總價合同。
結算爭議事項：
結算對合同工程量產生爭議： 一審法院委托鑒定機構鑒定按施工圖計算工程量，工程總價為：72,800,976.25元，較合同清單48,188,906.10元差異24,612,070.15元；
承包人訴求應按實結算，結算總價應為：72,800,976.25元；
發包人辯稱依據合同約定，本合同為固定總價合同，施工圖與合同工程量清單量差應由承包人自行承擔，量差24,612,070.15元不予增補；
一審法院判決承發包雙方各承擔量差50%；
承發包雙方均不服一審法院判決。
2.1、承包人訴求：
撤銷一審判決，發包人應全額補償施工圖與合同清單量差24,612,070.15元；
2.2、發包人意見：
撤銷一審判決，一審酌情確定發包人向承包人補償12,306,000元，于法無據且違背合同約定。
工程造價鑒定機構意見：
一審法院委托信某公司對《黃岡中學廣州學校工程量清單》與施工圖對比漏量漏項的工程造價進行鑒定。
信某公司向一審法院出具鑒定意見為：黃岡中學廣州學校一期工程施工圖所包含的工程內容的相應工程造價為72,800,976.25元，與合同清單48,188,906.10元差異24,612,070.15元；
一審法院認為：
4.1、關于合同效力問題
一審法院認為：涉案的黃岡中學廣州學校一期工程依法屬于必須進行招標的項目。根據《中華人民共和國招標投標法》第十二條的規定，依法必須進行招標的項目，招標人自行辦理招標事宜的，應當向有關行政監督部門備案。黃岡中學廣州學校于2010年10月期間自行向廣州二建公司等發出邀請議標招標文件進行招標活動，但沒有向有關行政監督部門備案，其與廣州二建公司基于此次招投標簽訂的《廣東省建設工程標準施工合同》及《補充施工合同》，違反了《中華人民共和國招標投標法》的強制性規定，應為無效。
4.2、關于無效合同價款問題
鑒于雙方簽訂的合同無效，故應參照反映雙方當事人的真實意思的合同約定確定工程價款。
4.3、關于施工圖紙與合同清單量差應如何處理
關于廣州二建公司主張投標時工程量清單與施工圖對比存在漏項漏量，該部分差異造價應如何處理的問題。
首先，依據廣州二建公司的申請，一審委托信某公司對投標時工程量清單與施工圖對比漏項漏量工程造價進行鑒定，該鑒定意見已由雙方質證，信某公司亦出庭接受雙方的質詢，對雙方提出的意見予以回復。黃岡中學廣州學校對該鑒定意見有異議，但未能提供充分的反駁意見，故對信某公司的鑒定意見予以采納。
其次，對于出現上述漏量漏項差異造價的責任問題。一審法院認為，根據黃岡中學廣州學校邀請議標的招標文件中約定招標人提供的工程量清單項目只供投標人參考，如按施工圖紙有遺漏的地方投標人必須補上（后由招標人確認），如出現圖紙上的項目遺漏未補上造成的一切損失和責任由投標人承擔。
在廣州二建公司已收到投標文件，且投標文件說明如工程量清單有遺漏項目須補上，廣州二建公司未能就工程量清單中遺漏項目對照圖紙予以補齊，且在此后簽訂的《補充施工合同》中同意按施工圖紙實行總造價包干，不因承包人投標時計算的工程量漏項、多算或漏算而增減或調整，并承諾總包干價已涵蓋施工圖內所涉及的所有工程量，不因任何可能的少計、漏計工程量而提出任何變更承包總包干價的意見。故對于實際施工過程中出現工程量清單與施工圖的工程量差異而產生損失，廣州二建公司存有過錯。
黃岡中學廣州學校作為招標人及發包人，在其自行邀請議標的招標文件中采取工程量清單報價法，并約定工程量清單綜合單價報價表內的項目或工程量不得更改或刪除。根據GB50500-2008《建設工程工程量清單計價規范》第3.1.2條的規定，采取工程量清單方式招標，工程量清單必須作為招標文件的組成部分，其準確性和完整性由招標人負責，即從行業規范要求，黃岡中學廣州學校應對工程量清單的準確性、完整性負責。
黃岡中學廣州學校在招標時所提供的工程量清單與合同約定的施工圖對比出現明顯的漏項漏量，且在廣州二建公司提交投標文件后，也未按招標文件約定仔細審查工程量清單是否完整、準確，而是通過合同約定將這一責任推卸給廣州二建公司來完成及負責，不符合行業規范的要求，由此造成廣州二建公司實際施工過程中出現明顯的工程差異造價，亦存有過錯。
廣州二建公司作為施工人，對于工程量清單與施工圖對比的漏量漏項部份已經實際施工完成，付出了勞務，因此從公平合理的原則考慮，并結合雙方對造成漏量漏項差異造價的責任和過錯，一審酌情確定由黃岡中學廣州學校向廣州二建公司補償12,306,000元。(鑒定機構鑒定施工圖與合同清單量差金額差異24,612,070.15元50%)
二審廣東高院判決：
關于工程量清單漏項漏量造價的責任承擔問題
需要指出的是，采用工程量清單計價作為招標方式屬現行招標的主要形式，鑒于建設工程清單確定的復雜性和專業性，招標人確定的工程量清單難免會出現漏項漏量的情形，招標人和投標人可以對這種漏項漏量的風險通過合同的方式進行分配。但這種漏項漏量應控制在合理范圍之內，發包人和承包人在招投標過程中應本著誠信原則，盡量減少漏項漏量的發生，以維護建筑市場的正常交易秩序。
發包人未履行其作為招標人編制工程量清單的審慎義務，將超過合理范圍之外的漏項漏量責任全部歸由承包人承擔，不僅有違《建設工程工程量清單計價規范》的規定，也有違誠信原則。
承包人作為專業的建筑公司，亦應審慎核實招標人編制的工程量清單，及時指出工程量清單中的漏項漏量情況，如果對于超過合理范圍之外的漏項漏量未能發現和指出，不僅與其專業建筑公司的能力水平不符，也有違誠信原則。
本案中，工程量清單漏項漏量達到56.55%，顯然已超出了建設項目漏項漏量的合理范圍，表明雙方在涉案工程招標中不僅存在過錯，也未遵循誠信原則參與招投標。
因此，一審判令黃岡中學廣州學校向廣州二建公司補償工程量清單漏項漏量差價12,306,000.00元(屬于補償性質)，既考慮了雙方的過錯程度，又有利于弘揚誠信原則，本院予以維持。
黃岡中學廣州學校上訴主張其不應補償工程量清單漏項漏量差價和廣州二建公司上訴主張其應獲得工程量清單漏項漏項的全部差價均缺乏法律依據，本院不予支持。
綜上所述，廣州二建公司和黃岡中學廣州學校的上訴請求均不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項的規定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
案例總結：
建設工程施工合同，遵循平等、自愿、公平和誠實信用的原則，需要承發包雙方同心協力一起完成，招標工程量清準確性和完整性由發包人提供，由承包人復核，承發包雙方均有責任和義務核對招標工程量清單；
該案例判決前提一、承發包簽訂的施工總承包合同無效，應參照反映雙方當事人的真實意思的合同約定確定工程價款。
該案例判決前提二、承包人未按招標文件約定復核招標工程量清單與施工圖紙差異，發包人未按行業規范對招標工程量清單核實；
來源：地產研學社，作者：齊晗杰，轉發請備注來源。
本文根據：廣東省高級人民法院民事判決 書（2015）粵高法民終字第12號 改編
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